分包合同发生的索赔问题,一般由()负责。

分包合同发生的索赔问题,一般由()负责。

A 、总包商

B 、分包商

C 、业主

D 、监理工程师

参考答案:

【正确答案：A】

分包合同中规定分包商的索赔由总承包商办理，其效力如何？

许多合同尤其是分包合同，规定索赔必须遵循的程序，该程序要求分包商必须将索赔提交给总承包商，以便总承包商加入在其向业主或其他被告的索赔之中。在这样的程序中，经常看到分包商除了取得总承包商代表分包商由业主处取得的索赔额以外，放弃向总承包商主张与该索赔有关的所有其他权利。为了进一步澄清，合同条款可能规定，主承包商对分包商没有其他责任。这样的合同条款通常被认为是有效的。这类条款通常被认为是一个部分弃权条款。虽然通常被认为是有效的，但有时因为合同条款的措辞，业主可能拒绝总承包商代表分包商进行的索赔。一般原则是如果索赔人没有损失，他就不能要求索赔。根据这一原则，许多案例相应判决，如果分包商只能取得总承包商或的索赔额的一定比例或总承包商对分包商没有任何责任，则总承包商无权代表分包商进行索赔，因为总承包商没有损失。在一个案例中，业主认为，总承包商不能代表分包商进行索赔，因为根据（没有）合同关系，也根据有关合同，分包商自己没有权利向业主索赔。也就是说没有总承包商对分包商确定的责任，总承包商无权因分包商的索赔起诉。法院认为如果总承包商也不能向业主索赔，则业主就处于一个特别的地位：不管根据合同其责任的性质和范围如何，他都不用向任何人承担责任。这样的结果是没有道理的。而且一般的原则是，业主因为履行合同或违约应当向承包商承担责任，不管是承包商自己履行合同，还是将合同分包给他人。在本案中协议确定了总承包商对分包商责任的范围，尽管协议规定除非向业主取得索赔，分包商不能向总承包商要求付款。因此总承包商可以起诉业主，为分包商索赔。在另一个案例中，问题的焦点也是总承包商是否能代表分包商进行索赔。业主称在先前分包商与总承包商达成的协议中，分包商免除了承包商的所有责任。这样总承包商就没有权利代表分包商索赔。法院指出：主张总承包商对分包商没有任何责任，其举证责任在业主。只有当分包商完全免除了总承包商的责任时，才能否定承包商代表分包商索赔的权利。分包合同或弃权书必须明示免除总承包商的所有责任。法院进一步指出：业主提到的协议并没有免除承包商的所有责任。承包商仍有责任协助分包商向业主索赔。协议明确规定，分包商有权取得总承包商从业主取得的相应索赔额。因此弃权并不是完全的，无条件的。这样总承包商仍有权代表分包商进行索赔。从上述案例可以看出，法院的基本倾向是支持分包合同规定的由总承包商替分包商向业主索赔。尽管如此当事人应当仔细审查自己的合同，是否包括弃权条款。没有遵循特定的程序将导致对索赔的弃权，并导致失去可能的赔偿。

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关于你与B企业签订的合同是否有效？

依据《中华人民共和国合同法》

52条、下列情形之一的合同无效：

5）、违反法律 行政法规强制性规定的。

272条、承包人不得将自己所承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以转包的名义转包给第三人。

因此A企业为发包人，你方为承包人，你未经发包人同意，或者即便经发包人同意却将你所承包的建设工程全部进行转包，违反了合同法272条的强制性法律规定

因此 你方与B方的合同系无效的合同。也就是你们约定的B负责工地的安全的约定也是无效的，本次事件 你方不可能免责！

关于受伤工人的人身损害赔偿 应当由谁承担，或者由哪几方承担的问题？

根据你的描述，我推断B企业应当未给受伤工人缴纳工伤保险，那么受伤工人的人身损害赔偿 应当由B企业以及实际侵权人A企业的非机动车驾驶人，还有你方以及发包人共同承担。原因如下：

第一、发包人也就是A企业也需要承担责任的原因，因为发包人作为整个工程的发包人，对于承包人的工作以及相应的工作程序负有监督义务。

在你方违规转包后，发包人就应当及时发现并予以制止。因此A企业与工人的受伤存在一定的因果关系，但是责任较低

第二、你方违法转包，也应当承担一定的责任。

第三、B企业在实际施工过程之中，应当制定切实有效的安全措施，对于施工工人的安全进行有效监护，施工工人在施工过程之中，被本不该出现在施工现场的A企业职工驾驶非机动车撞塌脚手架，导致受伤，B企业应当负有对现场安全监控与监护不力的责任。

第四、A企业的非机动车驾驶人，作为完全民事行为能力人，应当有充分的躲避危险 规避危险的安全意识与能力，对方撞塌脚手架，显然是在驾驶非机动车过程之中，没有尽到认真观察路况，或者其它过错导致的。

因此此人应当为受伤工人的实际侵权人。承担较大的赔偿责任

综上所述我个人认为，B企业与A企业的非机动车驾驶人应当承担事故的主要责任。

而你方违反法律强制性规定 将全部建设工程转包给B企业，也负有一定的过错

A企业作为发包人 没有及时发现并制止你方的违法转包行为 也负有一定的过错

具体承担责任的比例，我个人倾向于，B企业与非机动车驾驶人 也就是对受伤工人的实际侵权人承担百分之六十的责任，你方与发包方共同承担百分之40的责任

个人观点 仅供参考！