对于承包人而言，承担风险由小到大的依次是（ ）。

对于承包人而言，承担风险由小到大的依次是（ ）。

A 、总价合同，单价合同，成本加酬金合同

B 、成本加酬金合同，单价合同，总价合同

C 、单价合同，总价合同，成本加酬金合同

D 、成本加酬金合同，总价合同，单价合同

参考答案:

【正确答案：B】

建筑合同风险有哪些，建筑合同风险包含什么内容

建筑市场经济是契约经济，承发包双方的责权利关系主要通过双方签订的建设工程合同（包括工程勘察、设计、施工、监理合同）来确定。合同风险即在建设工程合同的签订、履行、变更直至终结整个过程中不确定因素可能引起损失的风险。

这种风险对于发包人和承包人都存在，但在我国建筑市场中，承包人所要承担的合同风险远远大于发包人。因此如何加强合同管理，有效防范合同风险带来的损失，避免或减少因合同条款粗放、风险预防不明确等因素产生合同纠纷，直接关系着我国建筑业企业的生存和发展。

1、建设工程合同签订阶段风险分析

合同模式决定合同当事人之间的风险分配程度。如按照建设模式，建筑工程合同可以分为EPC、BT、BOT等，对于发包人而言，签订三种合同所需承担的风险依次增大。另外按照计价模式，建筑工程合同通常可以分为三种：总价合同、单价合同、成本加酬金合同，对于承包人而言，签订三种合同所需承担的风险依次减少。在合同签订阶段，发承双方首先需选择合理可行的合同模式，从而使各方的目标达到一致。

合同内容决定合同当事人之间的风险分配原则。在合同签订阶段，发承双方还需在合同条款中对风险进行预测和定义，并就风险责任分配和落实。如为应对由于市场价格波动引起合同履行的风险问题，签订合同时一定要考虑到市场价格异常变化的风险，依据合同风险的公平合理分担原则确定合同当事人应承担的责任和风险的范围。

发承双方在签订合同时尤其需规避合同缺陷导致的风险，应重点审查合同对于承包范围、合同价款、质量标准、施工工期以及工程变更、工程结算、争议解决、风险转移等内容的约定。

2、建设工程合同履行阶段风险分析

随着业主、总承包商、分包商、制造商、运输商、服务商间合同的签订，工程风险被逐步分散转移至建设参与主体。

承包商对工程建设的成果具有关键影响：一旦承包方由于资金周转困难、项目管理乏力、风险管控滞后等因素，难以依据合同约定及时履行经济、技术、工期、质量、安全义务，将会造成不可估量的损失。监理人对工程建设的效率具有把关作用：其行为失责可能带来检查、联络失误风险以及逾期验收、试车、发出指示和批文风险，影响合同顺利履行。供应商则对工程建设的质量具有直接影响，所供应材料的质量、品牌、规格、型号、运输、结算都可能造成履约风险。针对各参建主体可能带来的合同风险，发包人应强化过程管理，确保合同履行得到有效管理。

与此同时各参建主体也可能面临来自业主的合同风险，如逾期答复、审批、验收、接收、支付的风险以及未及时提供开工条件、提供资料存在错误疏漏、设备规格不符合要求等。针对源自发包人的合同风险，承包人应提高警惕，积极通过工程索赔等降低风险、减少损失，如总承包商向业主就商务条款、技术规范和图纸中的缺陷进行索赔。

3、建设工程合同变更阶段风险分析

由于建设工程的不可逆性以及投资大、周期长等特征，建设工程合同履行作为一个动态的过程，往往呈现连续性、多变性等特点。因而即使合同签订再完备、参建主体再尽职，工程建设中也总会出现意料之中或意料之外的合同变更。

合同变更颇为常见，也常常伴随有风险因素。为保证合同更好地履行，发承双方一方面应避免“应变更合同的没有变更”这一情况出现，另一方面也应正确区分情势变更与商业风险：情势变更一般为订约时无法预见、由不能预料的重大变故引起、不可归责、使合同履行在客观上不可能的情况，该情况下允许变更合同内容或者解除合同。

一旦产生合同变更，承包方的风险便向发包方转移。因此发包方需做好变更合同量清单的审查与处理、变更价款确定等工作，在承担风险的同时引导承包方更有效率地履行合同。

4、建设工程合同解除阶段的风险

建设工程合同解除包括因发包人违约解除合同、因承包人违约解除合同、因不可抗力解除合同三种情况。

合同解除后发包人可能面临损失分配风险、质量问题处理风险、质量责任划分风险等；承包人则可能面临价款结算与支付风险等。因此发承双方应敦促对方按照合同解除的约定承担责任，确保工程质量安全，并维护自身合法利益。

作为承包人进行工程建设、发包人支付价款的契约，以及工程建设质量控制、进度控制、投资控制的主要依据，建设工程合同可谓是工程管理的首要对象。而在当前我国建筑业仍普遍存在合同风险意识淡薄，对合同风险识别、估计、评价、应对乏力等问题。监管部门应通过合同管理制度来引导和管理建筑市场，建筑市场主体也可充分利用保险等风险管理手段降低合同风险损失。

承包商承担的风险最大的是

总价合同。三种合同类型中，承包商承担风险最大的是总价合同，而总价合同又分为固定总价合同和变动总价合同两种。成本补偿合同分为成本加固定费用合同、成本加固定比例费用合同、成本加奖金合同、最大成本加费用合同四种。

对于承包商来讲，投标报价时，要考虑的风险一般有哪些

固定总价又称“闭口价”、“包死价”。提到固定总价风险，大部分人都会提及“低价中标”，但事实上固定总价风险的本质并不是投标报价低，而是承包商由此承担全部“量”和“价”的风险。

1

首先承包商“价”的风险。对于承包商而言，固定总价合同一经签订，承包商要承担的是价格风险，其投标时的询价失误、合同履行过程中的价格上涨风险均由承包商自行承担。

2

其次承包商“量”的风险。在固定总价合同中，发包人往往只提供设计图纸和说明，承包商在报价时要自己计算工程量，再根据申报的综合单价，得出合同总价。即便发包人提供工程量清单，也仅仅是承包商投标报价的参考，发包人往往声明不对工程量的计算错误负责。由此承包商还要承担工程量漏算、错算的风险。

一、风险来源

对于固定总价的风险来源，这里主要以工程总承包与施工总承包两种工程管理模式进行具体分析：

工程总承包模式项目

工程总承包模式下，承包商依据可研、方案设计或初步设计，在满足“雇主要求”条件下，依靠技术能力和资源整合能力进行设计，并以设计为核心完成采购和施工。在固定总价模式下，承包商存在以下风险：

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投标报价风险。承包商依据可研、方案设计或初步设计进行投标报价，承包商在报价时要自己计算工程量，再根据其申报的综合单价，得出合同总价，其投标报价是根据规范标准、设计要求并依据自身经验作出的。对于大部分承包商而言，其更加擅长也更有经验进行施工图设计下的投标报价，而基于可研、方案设计或初步设计、甚至“雇主要求”所作的投标报价，由于缺乏经验，容易出现投标价格过高或过低的情况，价格过高则不中标，价格过低则亏损。

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设计能力风险。传统施工单位承揽工程总承包项目后，设计工作由自身完成的较少，绝大多数项目设计要么投标时即与设计单位组成联合体，要么设计分包给其他设计单位，有时甚至是业主指定设计单位。鉴于目前工程总承包项目设计费用单独计取，因此在工程总承包固定总价模式下，往往出现设计单位在设计时只管满足雇主要求，而不顾承包商的施工成本的情形，由此造成设计与造价脱离、固定总价“包不住”的风险，设计进度迟延风险，甚至出现有的承包商技术能力不足、设计及工程不能满足质量验收等问题。

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变更计价风险。对于工程总承包项目，在设计确认前，如发生变更、项目基础资料及现场障碍资料的变化等情形，承包商应及时据此申请变更计价；在设计确认后，承包商按图施工，设计是施工的进度、成本管理的基础，在设计确认后施工过程中，若因业主的原因导致经确认的设计发生变更，承包商可申请变更计价。因此承包商要高度重视设计的业主确认工作，并以此作为变更计价方式的重要分割点。

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市场涨价风险。固定总价往往约定人材机的涨价风险由承包商自己承担，不因市场价格波动而调整，包死在固定总价内。

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项目验收风险。与一般房建项目施工总承包不同，工程总承包项目的验收更为复杂，除了项目验收满足规范要求外，有的项目还涉及试车、试运行环节。

施工总承包模式项目

施工总承包模式下，承包商按照设计要求和雇主要求完成合同内自施部分施工，并协助业主对指定分包、甲供材和平行发包部分（如有）进行总承包服务和管理。

该等模式下除了上述提及的投标报价风险、市场涨价风险外，其他风险还包括如：设计责任；专业工程；对第三人损害；地质条件；对甲供材、指定分包、平行发包的质量及进度责任等。

二、条款效力

当合同中约定了固定价格条款，应当如何认定效力及如何突破呢？

固定总价条款与“清单规范”

有人主张可以以“清单规范”突破固定总价条款。其主张《建设工程工程量清单计价规范》规定：

1

使用国有资金投资的建设工程发承包，必须采用工程量清单计价；

2

建设工程发承包，必须在招标文件、合同中明确计价中的风险内容及其范围，不得采用无限风险、所有风险或类似语句规定计价中的风险内容及范围；

3

由于下列因素出现，影响合同价款调整的，应当由发包人承担：

1.国家法律、法规、规章和政策发生变化；

2.省级或行业建设主管部门发布的人工费调整，但承包人对人工费或人工单价的报价高于发布的除外；

3.由政府定价或政府指导价管理的原材料等价格进行了调整等。

笔者认为该主张较难实现。因为清单计价规范本身一般不构成合同的组成部分，清单计价规范效力一般也是低于合同的，只有当合同条款违反国家法律、行政法规的强制性规定时，该条款才不适用。因此合同中的固定总价条款与清单计价规范冲突时，一般应以合同约定为准，除非合同中明确约定按照清单计价规范规定执行且其解释顺序、效力高于固定总价条款，此时清单规范才能突破固定总价条款。

固定总价条款与“显失公平”

有人主张可以以“显示公平”突破固定总价条款，其主张：

《民法总则》第一百五十一条

显失公平的民事法律行为的效力”的规定：“一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

《合同法》第五十四条

“可撤销合同”规定：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：

（一）因重大误解订立的；

（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。”

而笔者认为该等主张不成立。发包人招标时已经就项目相关风险和招标要求进行提示，投标人是在知晓项目招标要求的情况下自愿应标的；而且，签订合同时约定固定总价是对未来可能发生结果的一种预判与风险“闭口”，未来实际结算价格可能高于闭口总价，也可能低于闭口总价，是一种约定风险的承担，不存在“一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的”，故该等主张不能突破固定总价条款的约定。

固定总价条款与“情势变更”

有人主张可以以“情势变更”突破固定总价条款，其主张：

1

最高人民法院印发的《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》中提出，审慎适用情势变更原则，合理调整双方利益关系。为防止情势变更原则被滥用而影响市场正常的交易秩序，人民法院决定适用情势变更原则作出判决的，应当按照最高人民法院《关于正确适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）服务党和国家工作大局的通知》（法〔2009〕165号）的要求，严格履行适用情势变更的相关审核程序。

2

最高人民法院《关于正确适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）服务党和国家工作大局的通知》规定：“二、严格适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十六条 为了因应经济形势的发展变化，使审判工作达到法律效果与社会效果的统一，根据民法通则、合同法规定的原则和精神，解释第二十六条规定：合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或解除。对于上述解释条文，各级人民法院务必正确理解、慎重适用。如果根据案件的特殊情况，确需在个案中适用的，应当由高级人民法院审核。必要时应报请最高人民法院审核。”

根据如上相关规定可知，法院审慎适用“情势变更”，如果根据案件的特殊情况，确需在个案中适用的，应当由高级人民法院审核。必要时应报请最高人民法院审核。而且其在司法判例中也较为少见，该等主张较难实现。

综上分析由于建设工程计价采用市场竞争与调节机制，所以合同固定总价条款是具备法律效力的；即使合同被认定无效，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，仍然参照合同约定的计价方式结算工程价款。

因此固定总价的突破原则以重新协商计价，进行合同变更为宜，介于此，固定总价条款有效约束的前提下，其风险应对就显得尤为重要。

三、风险应对

抓投标询价

1

对于工程总承包项目，投标人要提升自身“概预算”水平，在项目仅有可研、方案设计或初步设计时，对工程项目进行准确估价。

2

投标人在投标前，应厘清信息价与市场价的关系、业主指定品牌的投标价与采购价差异、承包商自选品牌的投标价与采购价的差异等情况。

抓设计确认

固定总价很多情况下，其价款确定但施工内容未必确认。因此承包商要尽快确定施工内容，即完成施工图设计的业主确认。若设计不能“定型”，则成本不能固定，业主变更不明显，加之突破固定总价本身存在难度，所以设计的迟迟不定，对承包商极为不利。同时笔者认为，设计确认之后的变更，应按照施工总承包的变更计价处理。

抓承包范围

重点关注：项目前期的投资机会研究、项目发展策划、建设方案及可行性研究和经济评价；工程勘察、总体规划方案；工程设计（方案设计、技术设计、施工图设计）；工程采购和施工；试运行和生产运营组织；项目维护及物业管理等内容。

抓风险范围

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工程量清单准确性风险：包含清单缺项、漏项，工程量偏差；

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办理施工相关许可：包含建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证、施工所需临时用水、临时用电、中断道路交通、临时占用土地等许可和批准；

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移交施工工作面的时间和质量风险；

4

施工条件风险：临时水电、临时用地、道路交通等；

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基础资料风险：地质勘察资料、地下障碍资料、周边管线资料、设计资料等提供时间和准确性；

6

测量基准点、基准线和水准点等资料的提供时间和准确性；

7

人、材、机价格调整；

8

法律、法规、政策变化引起工程变更；

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工程量增减。

抓概算控制

承包商应明晰项目概算金额，在施工过程中合理控制建设规模，避免项目超概；若非因承包商原因导致项目超概，承包商应在过程中要求业主予以确认并要求业主去调整概算。