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不作为与作为有等价性什么意思

发表时间：2024-07-28 03:20:50 来源：网友投稿

一般而言作为形式的犯罪存在积极的违反法规范的身体动作，其直接违反了禁止性的刑法规范；不作为形式的犯罪则是消极地对赋予规范义务的法规进行违反，进而直接违背了刑法的命令性规范并所以获得可罚性。

不作为与作为的“等价性”，顾名思义，意味着法对该不作为的负价值评价必须及于其作为形态。追本溯源该理论来自于德国学者考夫曼，其在1959年出版的著作《不作为犯的理论》中首次提出了该理论。德国《刑法》第13条对此有明确的规定，而在我国刑法中并没有明文规定，所以不是一项具体的要求。张明楷老师认为，等价性是不纯正不作为犯的构成要件解释原理，尤其是为实质意义的作为义务发生根据提供基础、限制作为义务发生根据的指导原理。换言之按照赵秉志老师的说法，等价性是通过限制不纯正不作为犯的成立来实现罪刑法定原则的一项重要标准。更繁杂的理论就不多介绍了。

至于如何理解这种等价性，我个人认为：实际上，刑法处罚的对象是行为，而严格意义上说，不纯正的不作为并不能称之为一种行为，若刑法典中并没有为其专门设置构成要件，那么直接以作为犯的构成要件对其进行处罚，是一种适用上的类推，违反了罪刑法定原则。那么从这个角度出发，为了补足不纯正不作为犯的当罚性，则必须要寻找一个合理的依据。很显然“等价性”就是这个“借口”，因为该理论实际上赋予了不纯正不作为犯在实质意义上与作为犯具有同等危害性的意义，使得其在被处罚时更容易为国民所接受。否则在作为义务模糊不定、保障人地位认定不清的现实之中，不纯正不作为犯极有可能被司法者滥用。

另外实际上不作为与作为的等价性在日本并未得到普遍承认，是否真正需要该要件来确证不作为犯的成立，并非毫无疑问。松原芳博教授认为，从正面直接要求与作为犯的等价性，实际上突显了作为犯与不作为犯的非对称性，因为对于作为犯并没有与不作为犯等价的要求。不过仅从对不作为犯提出了必须处于保障人地位这一要求中，就可见这种不对称性。

最后法考有关的问题，基本上在张明楷老师的教科书里都能找到答案。祝法考顺利。

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