司法考试民法重要考点真题解题思路分析（一）

司法考试民法考试一直是“恒者恒重”，真题的解题思路分析对提高考分的得分能力至关重要，考生学习下列真题解题思路可以迅速提高得分能力。

　　（一）房地产开发企业甲急欲销售其开发的某住宅区的最后1套别墅，遂打电话向乙、丙、丁发出售房要约，并声明该要约的有效期为1个月。要约发出后第10日，甲与乙签订买卖合同并交付该别墅，乙支付了全部房款，但未办理产权变更登记。第21日，甲与不知情的丙签订买卖合同并办理了产权变更登记。第25日，甲又与不知情的丁签订了买卖合同。第26日，该别墅被意外焚毁。（2006年试卷三第91—93题）

　　1.下列关于甲、乙、丙之间关系的何种表述是正确的？

　　A.甲、乙之间买卖合同有效

　　B.甲、丙之间买卖合同无效，因该合同损害乙的利益

　　C.甲不应向丙承担不能交付房屋的违约责任，因为房屋系意外焚毁

　　D.丙应负担房屋被焚毁的风险

　　[答案]A

　　[考点]买卖合同的有效与买卖合同中的风险负担

　　[解题思路分析]

　　（1）办理过户登记是履行买卖合同的表现，它决定着房屋的所有权是否发生转移，并不影响买卖合同的成立与有效，因此本题中甲乙之间的买卖合同有效，A选项正确。

　　（2）我国法律并未一概禁止“一物数卖”，本题中甲乙虽然已经签署了房屋买卖合同，但未办理过户登记，房屋所有权仍然归属于甲，甲丙之间的买卖合同不属于无权处分，而是合法有效的，因此选项B错误。

　　（3）对于不动产买卖的风险负担何时转移，理论界有不同的认识，有的人认为自交付时风险转移，有的人认为自登记时风险转移。我国《合同法》中对此未予以明确，但《人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第11条规定：“对房屋的转移占有，视为房屋的交付使用，但当事人另有约定的除外。房屋毁损、灭失的风险，在交付使用前由出卖人承担，交付使用后由买受人承担；买受人接到出卖人的书面交房通知，无正当理由拒绝接收的，房屋毁损、灭失的风险自书面交房通知确定的交付使用之日起由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”可见，司法实践中对不动产买卖采取的依然是“交付转移风险说”。本题中甲、丙虽办理了过户登记，但根据题干提供的信息，房屋尚未交付使用，因此风险依然由出卖人甲承担，故而CD两选项均不正确。综上本题的正确答案为A。

　　2.下列关于甲、丁之间买卖合同的何种表述是正确的？

　　A.合同因欺诈而可撤销

　　B.合同因自始履行不能而无效

　　C.合同因无权处分而效力待定

　　D.如果合同被撤销，则甲应向丁承担缔约过错责任

　　[答案]ACD

　　[考点]合同的效力

　　[解题思路分析]（1）《民通意见》第68条规定：“一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。”甲的房屋已经出卖给丙，但依然与不知情的丁签署买卖合同，甲对丁构成了欺诈，根据《合同法》第54条规定，丁有权撤销该买卖合同，因此A选项正确。《合同法》第58条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”可见，如果丁撤销该买卖合同，甲应赔偿丁的损失，甲所承担的该项责任不属于违约责任（因为并不存在合法有效的合同关系），在理论上一般认为属于缔约过失责任，因此D选项正确。

　　（2）我国包括《民法通则》与《合同法》在内的法律均未确认自始履行不能的合同属于无效合同，如果到期一方当事人不能履行合同，一般是通过承担违约责任来解决，因此B选项错误。

　　（3）《合同法》第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”本题中，甲丙之间签署了买卖合同，且已经办理了过户登记，因此房屋的所有权归属于丙。甲又与丁签署以该房屋为标的物的买卖合同，属于无权处分，该买卖合同效力未定，因此C选项正确。综上本题的正确答案为ACD。

　　3.下列关于乙的权利义务的何种表述是正确的？

　　A.若房屋未焚毁，丙有权要求乙搬离房屋

　　B.若房屋未焚毁，法院应确认该房屋为乙所有

　　C.乙对房屋的占有为善意、自主占有

　　D.乙应向丙赔偿因房屋焚毁而造成的损失

　　[答案]AC

　　[考点]所有权与占有

　　[解题思路分析]（1）根据在第1题中的分析，从过户登记之日起，房屋所有权归属于丙，丙可以行使物权请求权，有权要求乙搬离房屋，因此A项正确，B项错误。

　　（2）所谓善意占有，是指占有人不知其无占有的权利的占有，本题中，乙并不知道丙已经取得该房屋的所有权，因此乙的占有为善意占有；所谓自主占有，是指以所有的意思对物进行的占有，本题中，甲乙签署了买卖合同，乙是以房屋的所有人的身份占有房屋，因此属于自主占有。故而C选项正确。

　　（3）买卖合同中存在“交付转移风险”的规则，但该规则适用于出卖人与买受人之间，本题中丙、乙之间并非出卖人与买受人的关系，而是属于物的返还请求权人与物的占有人之间的关系。根据物权法的基本原理，善意占有人在占有物因意外事件而毁损、灭失时，不承担赔偿责任。因此D选项错误。综上本题的正确答案为AC。

　　（二）2000年2月，甲公司与乙公司签订施工合同，约定由乙公司为甲建房一栋。乙与丙签订《内部承包协议》，约定由丙承包建设该楼房并承担全部经济和法律责任，乙收取丙支付的工程价款总额5％的管理费。丙实际施工至主体封顶。2004年1月，乙向法院起诉请求甲支付拖欠工程款并解除施工合同。甲辩称乙起诉时已超过2年诉讼时效，要求法院驳回乙的诉讼请求。（2004年试卷三第81—84题）

　　1.下列关于乙与丙签订的《内部承包协议》的说法，何者正确？

　　A.该《协议》为转包合同，有效

　　B.该《协议》为转包合同，无效

　　C.该《协议》为分包合同，有效

　　D.该《协议》为违法分包合同，无效

　　[答案]B

　　[考点]建设工程合同中禁止转包的规定

　　[解题思路分析]建设工程合同因为关系到工程质量安全问题，所以《合同法》就建设工程的发包、承包、转包、分包规定了若干强行性规定，包括：

　　（1）禁止发包人将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人；

　　（2）禁止承包人将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人，并且建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成；

　　（3）禁止分包单位将其承包的工程再分包。当事人的协议与上述规定相抵触的，在性质上归于无效。

　　2.下列关于合同解除的说法，何者正确？

　　A.乙起诉请求解除合同时已超过诉讼时效

　　B.乙起诉请求解除合同时未超过诉讼时效

　　C.乙起诉请求解除合同不适用诉讼时效规定

　　D.乙起诉请求解除合同适用特殊诉讼时效规定

　　[答案]C

　　[考点]诉讼时效的适用范围

　　[知识点解析]诉讼时效的适用范围以请求权为限，解除权在性质上属于形成权，其行使只可能受到除斥期间的约束，而不可能受到诉讼时效的约束。

　　[解题思路分析]考生应准确把握诉讼时效与除斥期间的区别，详见前文介绍。

　　3.下列关于丙在本案中的诉讼地位的说法，何者正确？

　　A.可以作为原告以甲为被告提起诉讼

　　B.法院应将其追加为共同原告

　　C.法院应将其追加为共同被告

　　D.可以作为无独立请求权的第三人申请参加诉讼

　　[答案]D

　　[考点]合同相对性原理与无独立请求权第三人的认定

　　[知识点解析]参见《民事诉讼法》第56条。

　　[解题思路分析]本案中丙虽然是实际的施工者，但并非建设工程承包合同的当事人，所以不具备本诉当事人的地位。丙虽然与本诉处理结果具有利害关系，但他对本诉当事人之间争议的民事法律关系并不具备独立的请求权，所以在诉讼地位上应当属于无独立请求权的第三人。

　　4.下列说法何者正确？

　　A.乙有权对讼争楼房折价或拍卖的价款优先受偿

　　B.乙无权对讼争楼房折价或拍卖的价款优先受偿

　　C.丙有权对讼争楼房折价或拍卖的价款优先受偿

　　D.丙无权对讼争楼房折价或拍卖的价款优先受偿

　　[答案]AD

　　[考点]建设工程承包合同中承包人的优先受偿权与合同相对性原理

　　[解题思路分析]《合同法》第286条规定的优先受偿权的权利主体以建设工程承包合同中的承包人为限，丙不具备该主体要件，所以无权对讼争楼房折价或拍卖的价款优先受偿。